Demanda contencioso administrativa contra la expulsión de residente ilegal por un periodo de cinco años
La sanción se considera desproporcionada
(Foto: E&J)
Demanda contencioso administrativa contra la expulsión de residente ilegal por un periodo de cinco años
La sanción se considera desproporcionada
(Foto: E&J)
- FECHA DE RESOLUCIÓN DEL CASO: 06-07-2023
- Materia: Derecho Administrativo
- Especialidad: / Derecho Administrativo / Extranjería / Entrada y salida del territorio español
- Número: 13990
- Tipo de caso: Caso Judicial
- Voces: El procedimiento de expulsión, Expulsión vía Artículo 53.1 a) LO 4/2000 (bajo el nuevo criterio de la STJUE 23/04/2015), EXTRANJERÍA, Nacionalidad y extranjería
Documentos originales presentados
El caso
Supuesto de hecho.
El día 19 de agosto de 2022 D. Raúl fue detenido por Agentes de la Policía Nacional por considerar que se encontraba irregularmente en territorio español, y careciendo de documentación que acreditase su estancia legal en nuestro país. Como consecuencia de esa detención se inició el acuerdo de iniciación de expediente de expulsión por el procedimiento preferente en base única y exclusivamente a una supuesta infracción del artículo 53, 1, apartado A) de la Ley Orgánica 4/2000 de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social reformada por Ley Orgánica 8/2000 de 22 de diciembre, Ley Orgánica 11/2003, Ley Orgánica 14/2003 y Ley Orgánica 2/2009.
El día 19 de agosto de 2.022, dentro del plazo de cuarenta y ocho horas se presentó por esta parte escrito de alegaciones, y con fecha 30 de enero de 2.023 se notificó a mi representado, la Resolución de fecha 11 de octubre de 2.022, por la que se acordaba su expulsión de España por un periodo de cinco años. Como consecuencia de aquello se presenta Demanda contencioso administrativa.
Objetivo. Cuestión planteada.
El objetivo del cliente es que se estime el recurso contencioso administrativo y se anule la Resolución administrativa del 11 de octubre de 2022, por la que se acordaba su expulsión de España por un periodo de cinco años.
La estrategia. Solución propuesta.
La estrategia del abogado es alegar una desproporción de la sanción, así como que la Resolución administrativa no estaba suficientemente motivada.
El procedimiento judicial
- Orden Jurisdiccional: Contencioso – Administrativo
- Juzgado de inicio del procedimiento: Juzgado de lo Contencioso-Administrativo
- Tipo de procedimiento: Procedimiento abreviado
- Fecha de inicio del procedimiento: 23-02-2023
Partes
Demandante
- D. Raúl
Demandada
- Delegación del Gobierno en Madrid
Peticiones realizadas
Demandante
Que, tenga por presentado este escrito, junto con las copias y documentos que se acompañan, se sirva admitirlo, señalándose día y hora para la celebración de la vista oportuna, y tras los trámites de rigor se dicte en su día Sentencia por la que se proceda a declarar la nulidad del expediente administrativo y su archivo, o subsidiariamente se acuerde la imposición de sanción pecuniaria en lugar de la expulsión solicitada.
Argumentos
Demandante
- Desproporción de la sanción impuesta ya que la Administración no ha tenido en cuenta la inexistencia de elementos negativos en su caso, así como la existencia de arraigo en España. Estuvo en España entre el año 2000 y el 2004 que fue expulsado y regresó a su país. Regresó a España en 2019 como solicitante de asilo ha trabajado legalmente hasta la denegación de la protección internacional. Tiene familia en España y es padre de un menor de edad. Por el contrario, carece de elementos negativos que tengan valor suficiente frente a dichos datos.
- La Administración no justifica la prohibición de entrada en territorio nacional durante cinco años, así como que no está motivado el seguimiento del procedimiento preferente en su caso.
Demandada
- Defiende la adecuación a derecho de la actuación administrativa, insistiendo en la existencia de elementos negativos ya que el recurrente estaba indocumentado en el momento de su detención y no puede acreditar la forma de entrada en España, por lo que se dan los requisitos para su expulsión por estancia legal conforme a la Directiva 2008/115 y jurisprudencia reciente.
Normas y artículos relacionados
- LEY ORGÁNICA 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social (Ley de extranjería)
- Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas.
- Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa.
- Artículo 57. Expulsión del territorio. , Artículo 55. Sanciones. , Artículo 50. La potestad sancionadora. , Artículo 53. Infracciones graves. , Artículo 20. Derecho a la tutela judicial efectiva. , Artículo 63. Procedimiento preferente. LEY ORGÁNICA 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social (Ley de extranjería)
- Artículo 47. Nulidad de pleno derecho. Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas.
- Artículo 139. , Artículo 78. Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa.
Documental aportada
Demandante
- Expediente administrativo del que dimana el procedimiento.
- Designación de letrado por Turno de Oficio.
- Notificación de fecha 30 de enero de 2022.
- Escrito de alegaciones en el que se solicitaba el archivo del expediente.
- Acreditación de haber sido jefe de seguridad del anterior presidente de Ecuador.
- Carta blanca.
- Tarjeta roja.
- Acreditación de que ha trabajado por cuenta ajena.
- Acreditación de que ha trabajado como autónomo en el sector de la construcción.
- Notificación del alta censal.
- Acreditación de que tiene una familia y de que convive con su mujer, de la cual nació un hijo.
- Acreditación de que no tiene familia en su país y que sus tres hermanos residen en España y tienen la nacionalidad española.
Prueba
Documental.
Estructura procesal
El día 19 de agosto de 2022, Don Raúl fue detenido por Agentes de la Policía Nacional, por considerar que se encontraba irregularmente en territorio español, y careciendo de documentación que acreditase su estancia legal en nuestro país. Como consecuencia de esa detención se inició el acuerdo de iniciación de expediente de expulsión por el procedimiento preferente en base única y exclusivamente a una supuesta infracción del artículo 53, 1, apartado A) de la Ley Orgánica 4/2000 de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, reformada por Ley Orgánica 8/2000 de 22 de diciembre, Ley Orgánica 11/2003, Ley Orgánica 14/2003 y Ley Orgánica 2/2009.
El día 19 de agosto de 2.022, dentro del plazo de cuarenta y ocho horas se presentó por esta parte escrito de alegaciones en el que se solicitaba el archivo del expediente. Se cuestionó también la proporcionalidad de la medida de expulsión en supuestos como el presente, siendo más adecuado optar por una multa pecuniaria.
Con fecha 30 de enero de 2.023 se notificó a Don Raúl, la Resolución de fecha 11 de octubre de 2.022, por la que se acordaba su expulsión de España por un periodo de cinco años. Así, presentó Demanda contencioso administrativa, la cual fue estimada en sede judicial.
Resolución Judicial
Fecha de la resolución judicial: 06-07-2023
Fallo o parte dispositiva de la resolución judicial:
Estimación del recurso contencioso administrativo interpuesto por la representación procesal de Don Raúl, nacional de Ecuador, contra la Resolución de la Delegación del Gobierno en Madrid, que acuerda la sanción de expulsión del territorio nacional, con prohibición de entrada en España por un período de 5 años, a contar desde la fecha que se lleve a efecto. Resolución que se anula por defectos en el procedimiento y desproporción de la sanción con los efectos inherentes a la anulación. Se imponen las costas a la Administración demandada.
Fundamentos jurídicos de la resolución judicial:
La parte recurrente alega la nulidad del procedimiento administrativo porque no debió tramitarse el procedimiento preferente al no existir razones para ello causándole indefensión. En el presente supuesto se justifica el seguimiento del procedimiento preferente, al contar el recurrente con una sanción anterior a la LOEX y apreciar la Dirección General de la Policía riesgo de incomparecencia, por lo que no se puede considerar la nulidad de pleno derecho del procedimiento, teniendo en cuenta que se han seguido los trámites establecidos al efecto.
Por otro lado, se alega por la parte actora la falta de proporcionalidad de la sanción impuesta, tanto en lo que se refiere a su expulsión como al periodo de prohibición de entrada en España. En este punto hay que tener en cuenta la STS 366/2021 de 17/03/2021, tras hacer un análisis de la normativa nacional y comunitaria, así como de la posición del TJUE, llega a las siguientes conclusiones. Primero, que la situación de estancia irregular determina, en su caso, la decisión de expulsión y no cabe la posibilidad de sustitución por una sanción de multa. Segundo, que la expulsión, comprensiva de la decisión de retorno y su ejecución, exige, en cada caso y de manera individualizada, la valoración y apreciación de circunstancias agravantes que pongan de manifiesto y justifiquen la proporcionalidad de la medida adoptada, tras la tramitación de un procedimiento con plenas garantías de los derechos de los afectados, conforme exige la jurisprudencia comunitaria. Tercero, que por tales circunstancias de agravación han de considerase las que se han venido apreciando por la jurisprudencia en relación a la gravedad de la mera estancia irregular, bien sean de carácter subjetivo o de carácter objetivo, y que pueden comprender otras de análoga significación. Con ello se ha de probar en el procedimiento administrativo las “circunstancias agravatorias” o “hechos negativos” para que proceda la expulsión.
Aplicada esta doctrina al presente caso la sanción de expulsión impuesta ha de considerarse desproporcionada, toda
vez que ha quedado acreditado que el recurrente tiene arraigo probado en España, donde reside desde hace más de tres años, lo que acredita. A lo anterior se añade que se desconocen los motivos que han llevado a la Administración a establecer un plazo de prohibición de entrada de cinco años, lo que lleva a la falta de motivación de la Resolución impugnada.
Jurisprudencia
- Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, núm. 922/2006, de 06-10-2006. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 138497
- Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana/Comunitat Valenciana, núm. 1964/2006, de 13-12-2006. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 169301
- Tribunal Supremo, núm. 0/0, de 20-09-2007. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 144928
- Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana/Comunitat Valenciana, núm. 483/2006, de 22-03-2006. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 138966
- Tribunal Superior de Justicia del País Vasco, núm. 231/2015, de 31-03-2015. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 69462318
- Tribunal Superior de Justicia de Madrid, núm. 303/2012, de 05-09-2012. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 2403367
- Audiencia Provincial de Madrid, núm. 306/2009, de 17-06-2009. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 2228700
Biblioteca
Libros
- El extranjero frente al Derecho penal. El error cultural y su incidencia en la culpabilidad
- Lo que interesa conocer sobre la contratación de trabajadores extranjeros
- Inmigración e integración de los extranjeros en España
- Extranjeros en España: ¿y después de la regularización, qué?
Artículos jurídicos
- Contratación laboral de los extranjeros (septiembre 2008)
- Contratación Laboral de los Extranjeros (mayo 2008)
- Los derechos de los trabajadores extranjeros: Puntos críticos (2006)
- La movilidad laboral y geográfica de la población extranjera en España (2008)
- Régimen de menores extranjeros no acompañados (marzo 2010)
- El empadronamiento de los extranjeros en situación irregular (marzo 2010)
- ¿Cómo se traslada una sociedad extranjera a territorio español? (junio 2018)
Casos relacionados
- Expediente de expulsión del país por residecia ilegal, con demanda contencioso-administrativa y recurso de súplica por no acreditar la representación
- Ejecución de la pena privativa de libertad. Solicitud de sustitución de la pena de prisión por una medida de expulsión del territorio nacional de extranjero residente legal en España.
- Infracción de la ley de extranjería. Decreto de expulsión por residencia en España de manera irregular. No expulsión por causas judiciales pendientes. Desestimación recurso de reforma y apelación.
- Extranjería, recurso de reposición al Decreto de expulsión.
- Alegaciones contra el inicio del procedimiento preferente de expulsión de un extranjero. Estancia irregular en España
- Extranjería; Resolución expediente de Expulsión, permanencia ilegal en España. Procedimiento sancionador contra extranjero.