Litigio sobre restitución internacional de menores
La mujer quedó embarazada del hombre, quién dejó claro que no participaría en la crianza ni en la vida de su hija ni se opuso a que ambas vivieran en España sin él
(Imagen: E&J)
Litigio sobre restitución internacional de menores
La mujer quedó embarazada del hombre, quién dejó claro que no participaría en la crianza ni en la vida de su hija ni se opuso a que ambas vivieran en España sin él
(Imagen: E&J)
FECHA DE RESOLUCIÓN DEL CASO: 02-10-2020
Materia: Derecho Internacional
Especialidad: / Derecho Internacional / Civil
Número: 14123
Tipo de caso: Caso Judicial
Voces: HIJOS MENORES, Menores, Sustracción internacional de menores; mecanismos de reclamación de los hijos. Ley aplicable a los derechos de guarda y de visita, Traslado de Domicilio Internacional, traslado internacional de domicilio social, TRIBUNALES TUTELARES DE MENORES
Documentos originales presentados
El caso
En este caso los progenitores se conocieron el 17 de diciembre. La relación comenzó de inmediato con una intensa atracción entre ambos. Al día siguiente ya almorzaron juntos, y la madre informó al padre de su intención de mudarse a España, lo cual él aceptó sin problemas. La madre tenía una fuerte vinculación con España desde 2004, cuando estudió diseño de interiores allí y trabajó en varios lugares relacionados con su profesión. Además, sus padres también pasaban tiempo en España.
La relación se deterioró, pero el 6 de enero de 2018 la madre descubrió que estaba embarazada y se lo comunicó al padre. Ambos acordaron que ella seguiría con sus planes de vivir en España, ya que el padre, debido a sus negocios, no podía asentarse en un solo lugar. Él nunca propuso formar una familia ni criar a la niña juntos y no se opuso a que la madre se trasladara a España.
El 10 de febrero de 2018, la madre, ya embarazada, se trasladó a España para comenzar con las gestiones de la mudanza. El padre estaba al tanto y no se opuso, incluso la acompañó al aeropuerto. La madre viajó a España varias veces más durante el embarazo. En una reunión con los padres de ella, el padre dejó claro que no deseaba participar en la vida de la futura hija.
La madre pasó la mayor parte del embarazo en España. El padre conocía la fecha prevista del parto, pero nunca se comunicó con la madre ni estuvo presente en el nacimiento el 20 de septiembre de 2018. No quiso que su nombre apareciera en el certificado de nacimiento.
El 27 de noviembre de 2018, la madre y su hija se trasladaron a España con el conocimiento y consentimiento del padre. Él sabía la dirección exacta y las características de la vivienda comprada por la madre en julio de 2018. La residencia estaba destinada a la madre y la hija.
En abril de 2019, el padre visitó a la madre y su hija por primera vez. Aunque pasó una noche en la casa de la madre, se alojó principalmente en la casa de los padres de ella. Durante su visita, no contribuyó económicamente al cuidado de la niña. A pesar de ver la integración de la madre y la hija en España, el padre no mostró interés en desempeñar un papel activo en la educación y cuidado de la niña ni en contribuir a los gastos. Prometió visitarlas ocasionalmente en España.
El objetivo del cliente es demostrar y documentar los puntos clave sobre la relación entre los progenitores, el nacimiento y la crianza de la niña, y la situación de residencia de la madre y la hija en España.
La estrategia del abogado se centra en la formulación de oposición a la solicitud de restitución de la menor en procedimiento de sustracción internacional.
El procedimiento judicial
- Orden Jurisdiccional: Civil
- Juzgado de inicio del procedimiento: Juzgado de primera instancia.
- Tipo de procedimiento: Procedimiento de sustracción internacional.
- Fecha de inicio del procedimiento: 09-09-2020
Partes
Demandante:
– La madre.
Demandado:
– El padre.
Peticiones realizadas
– Que el juzgado admita el escrito presentado en nombre de la Madre.
– Que el juzgado dicte una resolución declarando la improcedencia de la solicitud de restitución al país extranjero de la menor.
– Que el juzgado considere las pruebas propuestas, incluyendo la relación de testigos que pueden acreditar la integración de la madre y la hija en España, así como las fechas de su residencia en este país.
Argumentos
I. Artículo 3 del Convenio de la Haya
El traslado o retención de un menor es ilícito si se infringe un derecho de custodia vigente. En este caso, el traslado en noviembre de 2018 no fue ilícito ya que el padre conocía y consentía el traslado, y no había reconocido su paternidad ni ejercía derechos de custodia.
II. Artículo 12
Si un menor ha sido trasladado ilícitamente, debe ser restituido si la solicitud se presenta dentro de un año. En este caso, el traslado ocurrió el 27 de noviembre de 2018 y ha pasado más de un año, con la madre y la niña perfectamente integradas en España, lo que puede ser probado con testigos.
III. Artículo 13
No se debe ordenar la restitución del menor si el derecho de custodia no se ejercía efectivamente o si hay un grave riesgo para el menor. El padre conocía y aceptaba el traslado, no ejercía custodia, y no denunció la situación.
Normas y artículos relacionados
- Ley de Enjuiciamiento Civil.
- Artículo 778 bis. Ingreso de menores con problemas de conducta en centros de protección específicos. , Artículo 778 ter. Entrada en domicilios y restantes lugares para la ejecución forzosa de las medidas de protección de menores. , Artículo 778 sexies. Declaración de ilicitud de un traslado o retención internacional. , Artículo 778. Eficacia civil de resoluciones de los tribunales eclesiásticos o de decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado. , Artículo 778 quáter. Ámbito de aplicación. Normas generales. , Artículo 778 quinquies. Procedimiento. Ley de Enjuiciamiento Civil.
Documental aportada
1- Vinculación de ella y su familia con España era muy importante, desde el momento que ya en 2004 curso estudios en la escuela de diseño de interiores y posteriormente trabajo en varios lugares relacionados con su profesión, conociendo las costumbres españolas y relacionándose con multitud de personas.
2 y 3- Conversaciones de Whatsapp.
4- Venta de vivienda.
5 y 5 BIS- Reserva de vivienda en una localidad de Andalucía.
6- Viajé en avión para comenzar una nueva vida en España, tanto la madre como la niña.
7, 8 y 9- Visitas regulares con la niña al Hospital, para visitas, exámenes y vacunaciones.
10 y 11- Dos primeras vacunas obligatorias.
12- La niña es usuaria del sistema andaluz de salud.
13- Inscripción de la niña en la guardería.
14- Club de Tenis Español, donde la madre recibe clases de yoga a partir de las 10 a.m. los martes y jueves.
15- Redes sociales, por lo que en base a las imágenes subidas a Instagram se puede rastrear que tanto la madre como la hija han estado viviendo en España desde noviembre de 2018.
16- Mensaje con fotos de la niña.
17- Intercambio de mensajes en los que la madre informó al padre de la mudanza a la nueva casa tras haber realizado las obras.
18, 19 y 20- Se adjuntan fotografías del padre en la vivienda de la madre con su hija en la localidad de Andalucía.
Prueba
Se presenta prueba documental y testifical por la parte demandada.
Estructura procesal
– Presentación de la demanda.
– Oposición a la demanda.
– Sentencia.
– Costas del procedimiento.
Resolución Judicial
Fallo o parte dispositiva de la resolución judicial:
El fallo desestima la demanda interpuesta por el Ministerio de Justicia contra el demandado, con participación del Ministerio Fiscal. La decisión no ordena la restitución de la menor, ya que no se aprecia ninguna infracción de los derechos de custodia, dado que estos no estaban establecidos en el momento del traslado. Además, la petición se presentó más de un año después del traslado y se observaron circunstancias de riesgo en caso de restitución. Por lo tanto, la niña podrá permanecer en España, sin prejuicio de decisiones futuras de los tribunales de el país internacional. No se impuso expresamente el pago de costas del procedimiento a ninguna de las partes.
Fundamentos jurídicos de la resolución judicial:
I. Fecha del traslado y reconocimiento de la paternidad: El traslado de la menor desde el país internacional a España fue realizado por la madre en septiembre de 2019, sin embargo, el padre no había reconocido su paternidad en ese momento. La madre se opuso a la restitución de la niña argumentando que el padre no ejercía efectivamente el derecho de custodia en el momento del traslado y que existía un grave riesgo para la niña si se producía la restitución.
II. Traslado legítimo: Se determina que el traslado de la niña con la madre fue legítimo ya que en el momento del traslado no existía un reconocimiento legal o judicial de la paternidad por parte del padre. Por lo tanto, no se vulneró ningún derecho de custodia en el momento del traslado.
III. Fecha real del traslado: Se concluye que el traslado ocurrió en noviembre de 2018, y no en septiembre de 2019 como inicialmente se planteó. Esto implica que la petición de restitución se realizó después de que hubiera transcurrido el plazo legal de un año establecido para ello.
IV. Riesgo para la niña: Se considera que existe un grave riesgo para la niña si se produce su restitución al padre, dado que este ha mostrado una absoluta desatención hacia ella, no ha aportado recursos económicos para su sustento, y ha demostrado un comportamiento alarmante de negligencia.
Jurisprudencia
- Audiencia Provincial de Málaga, núm. 238/2014, de 01-04-2014. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 70851096
- Audiencia Provincial de Málaga, núm. 238/2014, de 31-03-2014. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 69494145
- Audiencia Provincial de Pontevedra, núm. 241/2019, de 02-05-2019. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 71436751
- Audiencia Provincial de Huelva, núm. 414/2018, de 20-12-2018. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 71661774
- Audiencia Provincial de Málaga, núm. 243/2015, de 29-04-2015. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 69609365
- Audiencia Provincial de Islas Baleares/Illes Balears, núm. 141/2016, de 09-05-2016. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 70851090
- Audiencia Provincial de Cuenca, núm. 31/2016, de 01-03-2016. CasosReales.Jurisprudencia. Marginal: 69944780
Biblioteca
Libros
- Modelos de contratos internacionales
- Código básico de contratación internacional
- El hecho internacionalmente ilícito de las organizaciones internacionales
- El arbitraje internacional: cuestiones de actualidad
- Manual práctico de contratación internacional
- Guía de la adopción internacional
Artículos jurídicos
- Traslado internacional de menores y derecho de custodia.
- Traslado internacional de menores y derecho de custodia (mayo 2009)
- Secuestro internacional de menores
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- Declinatoria de Jurisdicción Internacional. Desestimación.
- Solicitud de conversión de adopción constituida en Guatemala en adopción plena.
- Contrato de mandato por trámite de adopción internacional
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- Doble imposición. Adquisición de viviendas en el extranjero para arrendar.
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