Demanda individual para la declaración judicial de no incorporación al contrato o de nulidad de las cláusulas de condiciones generales de contratación

AL JUZGADO

……………, Procurador de los Tribunales, obrando en nombre de D. ……………, cuya representación acredito mediante escritura de poder general para pleitos otorgado a mi favor, que acompaño, respetuosamente comparezco y como mejor proceda en derecho, DIGO:

Que, bajo la dirección letrada de D. ……………, formulo demanda de juicio declarativo ordinario en materia de nulidad de condiciones generales de la contratación contra la sociedad ……………, con domicilio en ……………, c/ ……………, nº ………, piso ………, puerta ………, teléfono nº ……………, C.I.F. ……………, demanda que baso en los siguientes

HECHOS

1º. Mi representado suscribió con la demandada contrato de…………… Así lo acredito mediante el original correspondiente a mi mandante, que aporto como Documento nº 1.

Del citado contrato y a los efectos de la acción que se ejercita, interesa destacar su cláusula…………… ª, por cuyo contenido la consideramos a todas luces abusiva y nula de pleno derecho. Dicha cláusula es del siguiente tenor literal:

? …………… ?

Su mera lectura permite constatar, sin ninguna duda, que entra dentro del ámbito objetivo de lo dispuesto en el artículo 1 de la Ley 7/1998, sobre condiciones generales de la contratación.

2º. Consideramos que dicha cláusula es claramente abusiva por cuanto ……………

Basta acudir a los artículos 10 y 10 bis de la Ley de Defensa de los Consumidores y Usuarios para constatar el citado carácter de abusiva:

Por las circunstancias en las que se produce la contratación de la demandada con mi mandante, se evidencia, sin lugar a dudas, que la cláusula en cuestión ya había sido redactada con anterioridad, sin que mi principal hubiera podido influir en cuanto a su contenido (como ocurre en los contratos de adhesión).

Si prestamos atención a las respectivas fuerzas negociadoras, entenderemos que en la apreciación de la buena fe, deberá atenderse: a) a las respectivas posiciones de negociación de las partes; b) a si se ha inducido de algún modo al consumidor a dar su acuerdo; c) a si los bienes o servicios se han vendido o se han prestado a petición del consumidor; d) a si ha existido un trato equitativo entre las partes; y, en definitiva y en sentido objetivo ?al amparo de la doctrina del Tribunal Supremo a que aludiremos en el Fundamento IV de este escrito?, e) a si se ha dado cumplida y debida efectividad al contrato, para la realización del fin propuesto, lo que exige comportamientos justos, adecuados y leales de los interesados.

Pues bien, atendiendo a dichos elementos, es evidente que la cláusula litigiosa no se adecua a los criterios de la buena fe, pues no puede catalogarse como justo, adecuado y proporcionado al interés común de las partes el imponerla al contratante débil……………

Por otro lado la situación descrita conlleva un perjuicio patrimonial de carácter objetivo, puesto que mi mandante se ve obligado a …………… En ningún caso puede considerarse justo imponer …………… sin que exista posibilidad alguna de negociación.

Como consecuencia, se produce una clara situación de desequilibrio en los derechos y obligaciones de las partes contratantes en perjuicio del actor, que es a todas luces la parte más débil por cuanto …………… sin que exista justificación objetiva al contenido y finalidad de la citada cláusula.

3º. A tenor de las anteriores consideraciones, se remitió a la demandada burofax de fecha…………… con el fin y efecto de que se procediera a suprimir la citada cláusula sin que dicha petición haya sido atendida

Se acredita mediante el burofax que adjunto como Documento nº 2. La demandada no se avino a ello, por lo que no tiene el actor más alternativa que instar este juicio para defender sus derechos.

A los anteriores hechos son de aplicar los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I. COMPETENCIA:

En lo referente a la competencia territorial, dada la solicitud de nulidad y estando el domicilio del demandante en……………, de conformidad con el artículo 52.1.14º de la Ley de Enjuiciamiento Civil y el artículo 86 ter 2. d) de la Ley Orgánica del Poder Judicial, la competencia corresponde a los Juzgados de lo Mercantil de dicha ciudad.

II. LEGITIMACIÓN:

Legitimación activa: Mi mandante está legitimado al amparo de lo dispuesto en el artículo 9 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, de Condiciones Generales de la Contratación y de los artículos 10 y 11.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Legitimación pasiva: le corresponde a la demandada en virtud de lo dispuesto en el artículo 17 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, de Condiciones Generales de la Contratación y en el artículo 10 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

III. PROCEDIMIENTO:

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 249.1.5º de la Ley de Enjuiciamiento  Civil, se tramitará conforme a las normas del juicio ordinario.

IV. ACCIONES EJERCITADAS Y FONDO DEL ASUNTO:

Se ejercita acción individual para la declaración judicial de no incorporación al contrato o de nulidad de las cláusulas de condiciones generales de contratación de conformidad con lo que dispone el artículo 9 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, de Condiciones Generales de la Contratación, siendo de aplicación la Ley de Defensa de los consumidores y Usuarios.

Sobre la buena fe invoco la Sentencia del Tribunal Supremo de 23 de septiembre 1996, corroborada, entre otras muchas, por la de 4 de mayo 1998.

V. CAPACIDAD:

Mi representado goza de capacidad para comparecer en juicio por cumplir con lo dispuesto en los artículos 6 y 7 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y en la disposición adicional 4ª de la Ley 7/1998 de Condiciones Generales de la Contratación.

VI. POSTULACIÓN:

Queda aquí suficientemente cumplida al comparecer mi poderdante representado por Procurador de los Tribunales, siendo autorizado el escrito por firma de abogado en ejercicio, todo ello conforme con los artículos 23 y 24 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

VII. COSTAS:

De conformidad con el artículo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en los juicios declarativos, las costas de la primera instancia se impondrán a la parte cuyas pretensiones hubiesen sido totalmente rechazadas.

VIII. INSCRIPCIÓN REGISTRAL DE LA SENTENCIA:

Artículo 22 de la Ley de Condiciones Generales de la Contratación.

IX. PRINCIPIOS DE DERECHO:

Invoco los principios ?Iura novit curia? y ?Da mihi factum, dabo tibi ius?. Por cuanto antecede,

AL JUZGADO SUPLICO

Que tenga por presentado este escrito, la escritura de poder para pleitos, los documentos acompañados y copias de todo ello; lo admita y, en la representación que ostento y acredito de …………… con domicilio en ……………, tenga por formulada demanda en ejercicio de acción individual para la declaración judicial de no incorporación al contrato o de nulidad de las cláusulas de condiciones generales de contratación contra ……………, con domicilio en ……………, siguiéndose el procedimiento por los trámites del juicio ordinario hasta dictar Sentencia por la que:

a) Se declare la nulidad radical de la condición general de la contratación incluida como cláusula de nº ……… ª en el contrato de …………… suscrito por la entidad demandada con el demandante, que establece ……………, condenando a la referida entidad demandada a eliminar dicha condición general de la contratación.

b) Dicte y remita, de conformidad con el artículo 22 de la Ley de Condiciones Generales de la Contratación, mandamiento al titular del Registro de Condiciones Generales de la Contratación para la inscripción de la Sentencia.

Es Justicia que respetuosamente solicito.

OTROSÍ DIGO PRIMERO que, cumplimentando lo dispuesto en el artículo 253.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, esta parte considera que la cláusula cuya nulidad se pretende carece de cuantía; la declaración de nulidad de dicho pacto no afectará al resto de estipulaciones entre las partes, de forma que el contrato, en lo  demás, podrá quedar subsistente.

De esta manera entendemos que las obligaciones contractuales de carácter económico no se verán influidas por el resultado de esta demanda, que únicamente postula la nulidad de una cláusula cuyo objeto ? …………… ? carece de trascendencia evaluable, por lo que la cuantía de la demanda será indeterminada en todo caso.

En su virtud,

AL JUZGADO SUPLICO que tenga por efectuada la anterior manifestación a los efectos de lo dispuesto en el artículo 253.1 de la Ley de Enjuiciamiento  Civil.

OTROSÍ DIGO SEGUNDO que, siendo general el poder para pleitos que acompaño y necesitándolo mi mandante para otros usos, intereso su devolución dejando en autos copia bastante.

Por ello,

AL JUZGADO SUPLICO que acuerde la devolución del poder, dejando en autos copia bastante.

OTROSÍ DIGO TERCERO que esta parte manifiesta su voluntad de cumplir en todos los actos procesales las formalidades exigidas por la Ley de Enjuiciamiento Civil.

En su virtud,

AL JUZGADO SUPLICO que tenga por efectuada la anterior manifestación a los efectos de lo dispuesto en el artículo 231 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Lo solicito respetuosamente, en……………, a ……… de …………… de ………

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